L’élection présidentielle n’est pas seulement un rendez-vous entre le peuple et son destin, c’est aussi l’occasion de tester à la fois la crédibilité, l’objectivité et la neutralité des institutions qui harmonisent le jeu électoral. Sans s’attarder sur les discrédits émis à l’encontre des institutions judiciaires, il importe de noter que le Conseil constitutionnel sénégalais joue un rôle important en matière électorale. Comme il le rappelle dans le considérant 7 de la décision commentée, il est le juge de la régularité des élections nationales et dispose, en vertu de l’article 92 de la constitution, d’une plénitude de juridiction en matière électorale. Celle-ci lui confère, sous certaines conditions, la compétence d’apprécier la légalité des actes pris par les autorités du pouvoir exécutif en la matière. En s’affirmant ainsi, le juge constitutionnel ouvre son prétoire habitué au contrôle de constitutionnalité des lois à l’appréciation de la légalité administrative qui, en principe, relève de l’aéropage de la Cour suprême, juge par excellence en matière de recours pour excès de pouvoir des autorités administratives. Ce qui soulève la question de l’appréciation de la légalité administrative par le juge constitutionnel (I). En outre, dans sa décision du 15 février 2024, le juge constitutionnel a décidé, à l’image du juge administratif, de moduler les effets de l’annulation du décret n° 2024-106 du 03 février 2024 portant abrogation du décret convoquant le corps électoral pour l’élection présidentielle du 25 février 2024 (II).
I. L’appréciation exceptionnelle de la légalité d’un acte administratif par le juge constitutionnel
Au Sénégal, l’appréciation de la légalité des actes administratifs relève incontestablement de la compétence du juge administratif, en l’occurrence la Cour suprême. Cette dernière dispose de la plénitude de compétence en matière de recours pour excès de pouvoir. C’est ce qui ressort de l’article 1er de la loi organique sur la Cour suprême qui dispose que celle-ci « est juge, en premier et dernier ressort, de l’excès de pouvoir des autorités administratives ». Cette lecture littérale des textes répond au sens du principe de la plénitude de compétence en matière d’appréciation de la légalité administrative au profit du juge administratif. Dans ce sillage, les décrets présidentiels – actes administratifs par nature, relèvent de la compétence de celui-ci. Le Conseil constitutionnel reconnaît cette compétence de principe du juge administratif en matière de recours pour excès de pouvoir. Dans le considérant 7 de la décision commentée, il rappelle que « la cour suprême est juge de l’excès de pouvoir des autorités exécutives ». De ce fait, il peut s’avérer légitime de questionner la compétence du juge constitutionnel à apprécier la légalité d’un acte administratif, en l’occurrence le décret n° 2024-106 du 03 février 2024 portant abrogation du décret convoquant le corps électoral pour l’élection présidentielle du 25 février 2024 ?
Avant de répondre à une telle interrogation, il est judicieux de rappeler que les scrutins politiques, y compris l’élection présidentielle, sont toujours procédés par des actes préparatoires de nature administrative. Ces derniers ont pour objet de fixer les modalités d’organisation et le déroulement des scrutins. Parmi ces actes, il y a en premier lieu le décret convoquant le corps électoral (le décret n°2023-2283 du 29 novembre 2023 portant convocation du corps électoral) ; ou encore dans notre cas de figure, le décret litigieux abrogeant celui convoquant le corps électoral. En réalité, comme il s’agit d’un acte administratif, il revient au juge de la Cour suprême de connaitre sa légalité. Pourtant, ce n’est pas le cas dans le contexte sénégalais. La Constitution confère au juge constitutionnel la plénitude de juridiction en matière électorale. En effet, comme nous l’avons précisé ci-haut, « le conseil constitutionnel juge de la régularité des élections nationales et des consultations référendaires et en proclame les résultats », conformément à l’article 92 de la Constitution. En s’appuyant sur ces dispositions, le Conseil Constitutionnel exerce indubitablement sa plénitude de juridiction sur tous les actes préparatoires des scrutins nationaux. Il l’affirme en ces termes : « le Conseil constitutionnel, juge de la régularité des élections nationales, dispose d’une plénitude de juridiction en matière électorale, sur le fondement de l’article 92 de la Constitution ; que cette plénitude de juridiction lui confère compétence pour connaître de la contestation des actes administratifs participant directement à la régularité d’une élection nationale, lorsque ces actes sont propres à ce scrutin » (considérant 7). Sur cette base, la plénitude de juridiction du Conseil constitutionnel en matière électorale fonde sa compétence pour qu’il apprécie la légalité des actes pris par les autorités administratives à cet effet. Autrement dit, l’appréciation de la légalité administrative des actes préparatoires aux scrutins nationaux, notamment le décret n° 2024-106 précité, déroge au principe de la compétence du juge administratif en matière de recours pour excès de pouvoir. De tels actes relèvent exceptionnellement de la compétence du juge constitutionnel. Ainsi, en appréciant la légalité du décret contesté, le juge constitutionnel sénégalais s’est mué en juge de l’excès de pouvoir, ce qui suspend la plénitude de compétence du juge administratif en la matière. Par ailleurs, en plus de s’ériger en juge de l’excès de pouvoir, le juge constitutionnel a également décidé, à l’instar du juge administratif, de moduler les effets de la disparition du décret n° 2024-106 annulé.
II. Le pouvoir de modulation du juge quant aux effets de l’annulation du décret n° 2024-106 du 03 février 2024
En saisissant le Conseil constitutionnel par la voie de requêtes aux fins de contestation de la légalité du décret litigieux, les requérants sollicitaient l’anéantissement total de ce décret, au motif qu’il est contraire à la Constitution. La solution attendue était donc d’amener le juge constitutionnel à se prononcer sur la légalité de cet acte administratif, en l’annulant purement et simplement en ce qu’il est infondé en droit. Ce qu’a fait le Conseil constitutionnel sénégalais en se reconnaissant compétent, sur le fondement des dispositions de l’article 92 de la Constitution et de la loi organique n°2016-23 du 14 juillet 2016 relative au Conseil constitutionnel. Au fond, le Conseil a décidé de donner suite à la demande des requérants en prononçant l’annulation de la décision contestée au motif qu’elle a été prise sur le fondement d’une loi contraire à la constitution (considérant 23). Cette annulation du décret est indiscutablement un office du juge administratif dans le cadre du recours pour excès de pouvoir. A ce propos, rappelons la célèbre maxime de Jean Rivero qui, dans son article caricatural, le Huron au palais-royal de 1962, affirme que « l’essentiel n’est-il pas cette décision finale qui, d’un mot, annihile l’acte injuste, efface toutes ses conséquences comme le soleil fond la glace sur nos grands lacs, et donne à la victime tout ce que le droit lui accorde, tout ce que l’administration lui refusait ? ». En ce sens, le recours pour excès de pouvoir se distingue du recours de plein contentieux où le juge dispose des pouvoirs plus larges puisqu’il peut annuler l’acte mais aussi le modifier ou le substituer à un autre, voire même accorder des dommages-intérêts en guise de réparation pour le requérant qui a subi un préjudice causé par la décision de l’Administration. Concrètement, tel que l’a affirmé René Chapus, ce recours « tend à obtenir du juge (…) qu’il annule une décision après en avoir reconnu l’illégalité ». Il se caractérise donc par une question cruciale tournant autour de la légalité des actes pris par l’administration, et de leur annulation par le juge. Cette annulation présente des effets singuliers, notamment le ¨statu quo ante¨. En effet, pendant longtemps, il a été considéré que l’annulation totale et ab initio de l’acte était la seule conséquence possible de son illégalité. Ainsi, l’acte administratif annulé par le juge est considéré comme n’ayant jamais existé. De ce fait, l’annulation entraîne la disparition totale de l’acte de l’ordonnancement juridique. Il y a donc lieu de reconsidérer la situation initiale, c’est-à-dire, les effets de droit ayant précédé l’acte ainsi annulé. En suivant cette logique, il n’était pas moins attendu du juge constitutionnel de tirer les conséquences de l’annulation du décret litigieux, c’est-à-dire le ¨statu quo ante¨. En d’autres termes, les effets de l’annulation du décret abrogeant le décret convoquant le corps électoral devraient naturellement aller dans le sens de rétablir la situation initiale caractérisée par la convocation du corps électoral pour l’élection présidentielle du 25 février 2024, c’est-à-dire le maintien de l’élection présidentielle à la date initialement retenue. Tel que le prévoit le décret initial n°2023-2283 du 29 novembre 2023 portant convocation du corps électoral. Néanmoins, le juge constitutionnel, à sa qualité de juge de la régularité des élections, a décidé par la même occasion à moduler les effets de sa décision d’annulation du décret contesté pour tenir compte du contexte politique et de la faisabilité de l’organisation des élections à la date initiale. Il affirme à travers le considérant 20, « l’impossibilité d’organiser l’élection présidentielle à la date initialement prévue [et] invite les autorités compétentes à la tenir dans les meilleurs délais ». Cette posture du juge constitutionnel réconforte l’idée émergente du pouvoir de modulation du juge constitutionnel, à l’image du juge administratif. Ce pouvoir de modulation du juge remet en question la distinction classique ci-haut rappelée entre le juge de l’excès de pouvoir du juge du plein contentieux. Sa mise en œuvre se fonde généralement sur « l’efficacité contentieuse et la promotion de l’État de droit d’un côté [et] l’affaiblissement de la crainte de se faire administrateur de l’autre », pour reprendre Guillaume Protière.
Au demeurant, si l’efficacité contentieuse et la promotion de l’État de droit sont moins convaincantes pour justifier la mise en œuvre du pouvoir de modulation du juge, se pose donc la question de savoir si le juge constitutionnel, en décidant de moduler les effets de l’annulation du décret n° 2024-106, a voulu affaiblir sa crainte d’empiéter sur les compétences du pouvoir exécutif ? Le cas échéant, qu’est-ce qui l’aurait empêcher d’aller au bout de cet affaiblissement, comme le fait son homologue – le juge administratif ?
Par Mouhamadou MBODJ
Doctorant en Droit public à l’Université de Reims
Responsable du service juridique de la Ville de Champigny-sur-Marne
Une belle contribution très cher maître. Cette remarque sur les pouvoirs du juge constitutionnel sénégalais en matière électorale est très intéressante et constructive. L’esprit scientifique a été au rendez-vous cher ami. Mes félicitations pour cette production scientifique de haute facture.